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司法行政事务管理与司法权的独立运行——法国模式及其批判性思考
法国 司法管理 司法权 效率
2016/11/24
以"人、财、物、案"等为主要内容的司法行政事务管理体系与司法权的运行机制有着千丝万缕的联系。司法系统的财政供给、人事安排、案件管理等决定了司法权运行的模式、样态与质量。法国的司法系统奉行"双轨制":普通司法系统实施外部主导的司法管理体系,而行政司法系统则实施内部主导的司法管理体系。两种不同模式的司法行政管理体制各有利弊,为中国时下的司法行政事务管理制度改革提供了可供比较借鉴的丰富资源。"去行政化"...
国体的起源、构造和选择:中西暗合与差异
国体 政体 单一制 联邦制
2016/11/14
以“基督圣体”为摹本，西方中世纪至18世纪发展出以主权者为头部的“国家身体”神学政治。“一个头部，一个身体，一个灵”的教义，决定了“国家身体”的二维构造及其特征。横轴上，代表头部的主权不可分割，君主制、贵族制、民主制三者必居其一，混合制或三权分立被视为“多头怪物”；纵轴上，单一制被视为维持“一个身体”的正常国体，联邦制意味着身体割裂或畸形的“双头双体”。这不仅体现在霍布斯的“利维坦”之构造，还决定...
禁止使用武力是《联合国宪章》第2条第4项明确规定的,也是一项强行国际法规则(jus cogens)。尽管《联合国宪章》没有确定"武力使用"的范畴,但根据条约解释规则,"武力"一词应被限定为军事力量。作为一部意图规制国际网络安全的文件——《塔林手册》,坚持将网络攻击等活动纳入到"武力使用"的范畴之内。手册既无法律约束力,也不是一项法律创制;手册本身对武力使用的定性存在法理缺陷和实践误读。《塔林手册》...
禁止使用武力是《联合国宪章》第 2 条第 4 项明确规定的， 也是一项强行国际法规则（jus cogens）。尽管《联合国宪章》没有确定 “武力使用” 的范畴， 但根据条约解释规则，“武力” 一词应被限定为军事力量。作为一部意图规制国际网络安全的文件——《塔林手册》， 坚持将网络攻击等活动纳入到 “武力使用” 的范畴之内。手册既无法律约束力， 也不是一项法律创制； 手册本身对武力使用的定性存在法理...
克里米亚“脱乌入俄事件”引发的国际法问题
克里米亚 “脱乌入俄事件” 引发 国际法问题
2016/12/24
最近，克里米亚“脱乌入俄事件”在国际上掀起了轩然大波。2014年3月16日，克里米亚和塞瓦斯托波尔16日就其地位问题举行了全民公投。选票的结果表明，96.77%参加投票的选民赞成克里米亚加入俄罗斯联邦， 克里米亚议会随即宣布从乌克兰“独立”，申请加入俄罗斯。紧接着，俄罗斯总统和联邦议会根据俄罗斯宪法履行了相关的批准程序。对此，美国和欧盟立即作出强烈反应，认为克里米亚全民公投脱离乌克兰并加入俄罗斯违...
《联合国宪章》是战后国际法与国际秩序的基石。以“我联合国人民”的名义制定的该《宪章》涵盖了一定的“包容性”。联合国从51个创始会员国发展为全世界193个主权国家组成的国际社会大家庭这一事实表明，其所基于的《宪章》具有对不同文明、文化和制度的“包容性”。但是，这种“包容性”存在许多问题。深入研究国际法与国际秩序中的文明、文化和制度的“包容性”及其实现的路径，尤其是将面向21世纪新形势下的中美关系置于...
WTO法律规则的逻辑内涵与适用外延——对“中国稀土案”专家组裁决报告的反思
中国稀土案 权利义务平衡 贸易争端解决 法律规则适用
2016/12/24
“中国稀土案”专家组裁决报告存在诸多需要反思的问题。专家组对事实的分析和认定以及对所涉相关规则的解释和推理，凸显了其持有的极端自由裁量权及其给WTO司法行为准则带来的严峻挑战。申诉方对其权利诉求不仅搜寻有大量证据支持，而且对中国国内相关措施的非议和建议均渗透至专家组的推理过程和裁决结果。中国的辩护理由和评论意见似乎剥离了WTO相关规则之间的关联，而对诸如国家经济主权、WTO宗旨等的生硬理解也使其申...
争端当事国在国际诉讼中采取“不到庭”策略并非“离经叛道”之举，而是有着更深层次的战略考量。国际法院化解“不到庭”危机的经验表明，争端当事国并无到庭的法律义务，且并不必然导致不利判决。相反，国际法院仍应恪守当事方程序平等原则，在确定存在管辖权的前提下，对案件的事实和法律问题作出令人信服的裁决。中国和俄罗斯近期选择不参与“南海仲裁案”和“北极日出号案”的事例表明，海洋争端解决机制的强制性与例外规定之间...
海牙《国际诱拐儿童民事方面的公约》旨在体现强制交还儿童的原则，但同时又规定了强制交还儿童的例外，以便扩大公约的适用范围。公约第12条第2款中“儿童是否转居于新的环境”，是判决是否返还儿童的关键因素，构成强制交还儿童义务的例外。对此需要从物理因素和心理因素两个要素来判定，但转居是否良好不是合适的判定标准。如果确定存在公约第12条第2款的例外情形，原则上依据公约交还儿童不存在剩余裁量，除非出于儿童个体...
条约在中国国内法体系中的地位问题
条约法 国内法 《中华人民共和国缔结条约程序法》
2016/12/24
关于条约在我国国内法律体系中的地位问题，现行宪法、立法法和专门的缔结条约程序法对此均没有明确规定。2011年，我国宣布中国特色社会主义法律体系已经形成，其中也没有任何有关条约和整个国际法的内容。[1]基本法律规定的缺位，导致了有关理论和实践中的一些模糊认识和无所适从，并在一定程度上造成了条约与国内法相互脱节的状况。本文结合《维也纳条约法公约》的相关规定和几个主要国家的法律与实践，对条约在中国国内法...
本文详述作者的“共进国际法”(the international law of co-progressiveness)概念，先对这一概念作为世界的实然描绘和应然定位作出阐述，然后尝试鉴别出该法的一些核心原则。共进国际法是作者自创的术语，用来描述一种以下述精神为特征的国际法：包罗万象，因而是“共同的”（co）；在促进道德或伦理适度进步方面比在其他方面更为关注，且以人类繁荣为其终极目标，因而是“进步的...
第二次世界大战结束时，作为战胜国对日本国主权限制的结果，《日本国宪法》第9 条明确规定不保持陆海空军及其他战争力量，不承认国家的交战权。“旧金山和约”签订后，宪法第9 条被日本政府解释成为其宗旨并不否定独立国家固有的自卫权。然而这样的解释既偏离了宪法第9 条的宗旨，也不能满足日本右翼势力的军事强国的愿望。此后，日本右翼势力曾先后掀起过数次改宪浪潮，意欲废弃宪法第9 条。2014 年日本内阁会议决定...
“一带一路”战略的国际税法思考
一带一路 国际税法 税收协调 税收优惠
2016/12/24
以海外基础设施建设为主的“一带一路”战略正在为中国对外投资开辟一个崭新的时代。贯彻实施“一带一路”战略，解决好国际税收问题是前提条件。在推进“一带一路”战略的实施过程中，中国应当把握历史机遇，推动沿线国家建立并完善区域税收法治环境，开创国际税收合作新格局；在做好税收优惠政策清理工作的同时，审慎出台税收支持政策；优化税收抵免程序和纳税申报制度，完善税收管理与服务安排，使之能更好地服务于“一带一路”战...
Revisiting the emergence of the rule of law in Russia
arbitrazh courts Russia rule of law corruption legal institutions
2015/9/22
In an extended comment on work by this paper’s authors, Gustafsson in a previous issue of this journal reaches scathing judgements on Russia’s arbitrazh (or commercial) courts and draws strong conclus...